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上世紀(jì)90 年代，德國許多大型企業(yè)出現(xiàn)嚴(yán)重危機(jī)，甚至倒閉，而同時(shí)資本市場日益國際化，股東結(jié)構(gòu)全球化趨勢加強(qiáng)，投資者要求建立新的、可靠的管理和監(jiān)督體系的呼聲日益高漲。在此背景下，德國于1998年5月出臺了《加強(qiáng)企業(yè)監(jiān)督和透明度法》（以下簡稱“企業(yè)監(jiān)督法”），對德企業(yè)負(fù)責(zé)人風(fēng)險(xiǎn)管理和年度決算報(bào)告的法律規(guī)定進(jìn)行了調(diào)整，以改善和加強(qiáng)企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)管理和監(jiān)督體系。該法對德國的企業(yè)管理產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。該法對我國企業(yè)來德投資并對我加強(qiáng)國內(nèi)企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的監(jiān)督和管理具有一定的參考價(jià)值。現(xiàn)將該法的主要內(nèi)容整理如下，供參考。

一、    德國《企業(yè)監(jiān)督法》的宗旨和適用范圍

德國《企業(yè)監(jiān)督法》并非是一個(gè)全新的、獨(dú)立的法律文本，它更多是對各個(gè)經(jīng)濟(jì)法律法規(guī)，特別是德國《商法典》和《股份公司法》進(jìn)行了一系列修訂和補(bǔ)充，而且由于該法的引入是在德國股份公司法、年度決算及資本市場等法規(guī)面臨適應(yīng)國際形勢和變革的壓力下進(jìn)行的，因此，該法主要是針對資本投資公司和上市公司。其主要宗旨是：改進(jìn)監(jiān)事會的工作，提高企業(yè)透明度，加強(qiáng)股東大會的監(jiān)督職能，減少投票權(quán)差別，引入現(xiàn)代融資和償還機(jī)制，改善年度決算審核質(zhì)量，加強(qiáng)會計(jì)師與監(jiān)事會的合作，加大信貸機(jī)構(gòu)的審核力度等。

根據(jù)立法說明，《企業(yè)監(jiān)督法》的適用范圍同時(shí)延伸到其他的公司形式，特別是有限責(zé)任公司。就此，德國政府明確規(guī)定，《有限責(zé)任公司法》中將不再增加相應(yīng)的條款或做類似的修訂。根據(jù)企業(yè)的規(guī)模、復(fù)雜程度和結(jié)構(gòu)情況，《企業(yè)監(jiān)督法》有關(guān)規(guī)定的延伸在法律上只適用于有限責(zé)任公司、無限責(zé)任貿(mào)易公司和兩合公司及所有設(shè)有監(jiān)事會的公司。

除《股份公司法》和《商法典》外，《企業(yè)監(jiān)督法》觸及的法律法規(guī)還包括《合作社法》、《年報(bào)公告法》、《證券交易法》、《交易所許可條例》、《會計(jì)師職業(yè)條例》、《資本投資公司法》、《股份公司法實(shí)施條例》等。

二、    德國《企業(yè)監(jiān)督法》的主要內(nèi)容

由于德國已經(jīng)建立起了非常完整的經(jīng)濟(jì)法規(guī)體系，因此，《企業(yè)監(jiān)督法》只是對這些獨(dú)立的法規(guī)進(jìn)行了有針對性的修訂，統(tǒng)一了加強(qiáng)企業(yè)監(jiān)督和增加透明度方面的法律尺度。該法通過擴(kuò)大企業(yè)董事會、監(jiān)事會和決算會計(jì)師的法定義務(wù)，特別突出了各方在增強(qiáng)企業(yè)的透明度和風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)督管理中的責(zé)任，其主要內(nèi)容如下：

1、擴(kuò)大了董事會/公司負(fù)責(zé)人風(fēng)險(xiǎn)管理的責(zé)任。修訂后的《股份公司法》第91條第2款規(guī)定：股份公司的董事會有責(zé)任在企業(yè)內(nèi)實(shí)施相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)管理并建立企業(yè)早期風(fēng)險(xiǎn)診斷體系，以便能及早識別危及企業(yè)生存發(fā)展的風(fēng)險(xiǎn)。

《企業(yè)監(jiān)督法》強(qiáng)調(diào)了風(fēng)險(xiǎn)控制和管理是董事會領(lǐng)導(dǎo)工作的重要組成部分，這也是《企業(yè)監(jiān)督法》的核心內(nèi)容之一。根據(jù)該法的規(guī)定，董事會必須制定企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)督措施，并建立有效的風(fēng)險(xiǎn)管理體系。發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)危機(jī)時(shí)，董事會須拿出證據(jù)證明其事先客觀和主觀上都做出了與其義務(wù)相符的行為，即事先采取了風(fēng)險(xiǎn)早期診斷和預(yù)防措施。否則，董事會須負(fù)全部責(zé)任并予以賠償。

但，德《企業(yè)監(jiān)督法》沒有具體規(guī)定如何建立風(fēng)險(xiǎn)早期診斷體系。實(shí)踐中，風(fēng)險(xiǎn)早期診斷體系/風(fēng)險(xiǎn)管理體系須根據(jù)企業(yè)自身的情況建立和實(shí)施。無論如何，危及企業(yè)生存現(xiàn)狀的發(fā)展趨勢，如有風(fēng)險(xiǎn)的業(yè)務(wù)、觸犯法律法規(guī)、不正確的財(cái)務(wù)報(bào)告等對企業(yè)和集團(tuán)公司財(cái)產(chǎn)、財(cái)務(wù)及收益狀況有重大影響的事態(tài)應(yīng)能及早發(fā)現(xiàn)，以便采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施。

2、擴(kuò)大了風(fēng)險(xiǎn)公開義務(wù)。根據(jù)對《商法典》第289條的修訂，董事會應(yīng)在年度決算報(bào)告/形勢報(bào)告中增加風(fēng)險(xiǎn)報(bào)告的內(nèi)容，詳細(xì)分析和闡述潛在的風(fēng)險(xiǎn)對企業(yè)財(cái)產(chǎn)、財(cái)務(wù)和收益狀況可能產(chǎn)生的不良影響及對企業(yè)生存可能造成的損害。

3、通過對《股份公司法》第90條的修訂，進(jìn)一步加強(qiáng)了董事會就未來業(yè)務(wù)計(jì)劃（特別是財(cái)務(wù)、投資和人事計(jì)劃）向監(jiān)事會匯報(bào)的義務(wù)。

4、加強(qiáng)了監(jiān)事會的監(jiān)督職能，提高了召開監(jiān)事會頻率，規(guī)定監(jiān)事會至少每半年召開兩次會議。

5、通過修改委托權(quán)限要求監(jiān)事會和年度決算會計(jì)師加強(qiáng)合作，應(yīng)嚴(yán)格從事法定年度財(cái)務(wù)審查，特別是上市股份公司的監(jiān)督體系審查，擴(kuò)大了監(jiān)事會的報(bào)告義務(wù)。

《企業(yè)監(jiān)督法》規(guī)定，與會計(jì)師簽定審核委托不再由董事會負(fù)責(zé)，而改由監(jiān)事會負(fù)責(zé)；監(jiān)事會的審核職責(zé)延伸到集團(tuán)公司的年度報(bào)告和形勢報(bào)告，為此，監(jiān)事會須就本公司及所屬集團(tuán)公司年度決算及經(jīng)營形勢報(bào)告進(jìn)行審核并提交報(bào)告。

6、選舉新監(jiān)事會成員時(shí)，應(yīng)在給股東的推薦書中注明候選人從事的職業(yè)，如果是上市公司，須同時(shí)注明是否在其他公司監(jiān)事會任職及監(jiān)事會中其他成員的情況。

7、擴(kuò)大了會計(jì)師的職責(zé)。德《企業(yè)監(jiān)督法》通過對《商法典》317條第4款的修訂，規(guī)定：會計(jì)師應(yīng)負(fù)有責(zé)任，確定企業(yè)是否建立風(fēng)險(xiǎn)早期診斷體系，評估該體系的適用性并審核有關(guān)措施的實(shí)施情況。此外，會計(jì)師須參加監(jiān)事會或決算委員會的決算會議。

此前，會計(jì)師只被限制在對意義不大的形勢報(bào)告進(jìn)行表面的審核。新法規(guī)明顯加強(qiáng)了其審核職責(zé)，對年度財(cái)務(wù)審查的內(nèi)容和范圍進(jìn)行了擴(kuò)展，要求會計(jì)師嚴(yán)格審核企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)的風(fēng)險(xiǎn)報(bào)告，審查其對影響未來發(fā)展的風(fēng)險(xiǎn)的描述是否正確并提出評估報(bào)告。對于上市公司，還須在審核的范圍內(nèi)評估董事會是否按照《股份公司法》采取了相應(yīng)的措施，以及監(jiān)督體系能否履行其職能等。

此外，《企業(yè)監(jiān)督法》對審核意見書也進(jìn)行了全新的修訂，棄用固定格式。按新規(guī)定，審核意見書須突出核心內(nèi)容，會計(jì)師須簡明扼要地介紹其工作內(nèi)容，并在審核意見書中對審查結(jié)果進(jìn)行簡要評估。

8、加強(qiáng)了對公司債權(quán)人利益的保護(hù)，方便了其在企業(yè)董事會、監(jiān)事會和會計(jì)師嚴(yán)重違反職責(zé)時(shí)依法索賠。該法還擴(kuò)大了會計(jì)師失職責(zé)任賠償，最高賠償金額從先前的25萬歐元擴(kuò)大到100萬歐元（上市公司400萬歐元）。

三、    《企業(yè)監(jiān)督法》的意義

1、《企業(yè)監(jiān)督法》的實(shí)施使在企業(yè)內(nèi)實(shí)施風(fēng)險(xiǎn)管理體系、及早識別和排除危及企業(yè)生存和發(fā)展的風(fēng)險(xiǎn)成為企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)的一項(xiàng)法律義務(wù)，強(qiáng)化和突出了企業(yè)負(fù)責(zé)人的領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任，有利于加強(qiáng)企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)的風(fēng)險(xiǎn)意識，增加企業(yè)的透明度和公開度，避免和減少企業(yè)突發(fā)危機(jī)的發(fā)生，為企業(yè)的良性發(fā)展創(chuàng)造了條件。

此外，擴(kuò)大監(jiān)事會、會計(jì)師的職責(zé)以及擴(kuò)大企業(yè)、特別是資本投資公司的財(cái)務(wù)報(bào)告義務(wù)，有利于加強(qiáng)企業(yè)的監(jiān)督管理，增加企業(yè)的透明度。

2、《企業(yè)監(jiān)督法》規(guī)定實(shí)施風(fēng)險(xiǎn)管理的另外一項(xiàng)重要意義體現(xiàn)在信用審核和貸款監(jiān)督方面。根據(jù)該法的規(guī)定，金融機(jī)構(gòu)發(fā)放貸款時(shí)，會計(jì)師對企業(yè)年報(bào)中未來風(fēng)險(xiǎn)的評估將成為重要依據(jù)。同時(shí)，信貸機(jī)構(gòu)可依據(jù)法律規(guī)定，要求借貸企業(yè)提供更詳細(xì)的資產(chǎn)、財(cái)務(wù)和收益狀況甚至公司各項(xiàng)業(yè)務(wù)及主要風(fēng)險(xiǎn)的具體說明，以利于金融信貸機(jī)構(gòu)對其進(jìn)行信譽(yù)審查和貸款監(jiān)督。在此意義上，《企業(yè)監(jiān)督法》使金融信貸機(jī)構(gòu)享有更多的監(jiān)督權(quán)，增加了借貸企業(yè)的透明度。此外，根據(jù)巴塞爾II協(xié)議，貸款規(guī)模和貸款條件將同借貸企業(yè)的評級掛鉤，使《企業(yè)監(jiān)督法》的實(shí)際意義更加突出。

3、《企業(yè)監(jiān)督法》直接或間接地?cái)U(kuò)展了董事會、監(jiān)事會和會計(jì)師的風(fēng)險(xiǎn)管理責(zé)任，有助于敦促其認(rèn)真、主動地履行各自的監(jiān)督職責(zé)，有效加強(qiáng)和改進(jìn)企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)管理，同時(shí)增加了年度報(bào)告和審核報(bào)告的可靠性。

4、由于《企業(yè)監(jiān)督法》可延伸適用于其他公司形式,特別是有限責(zé)任公司，因此該法除了對資本公司和股份公司的監(jiān)督管理將產(chǎn)生積極影響外，也將改變中小企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)文化，特別是對負(fù)有審核義務(wù)的中小企業(yè)產(chǎn)生直接影響。企業(yè)年度決算及形勢報(bào)告不再無足輕重，報(bào)告的預(yù)測功能也進(jìn)一步提高，企業(yè)的透明度加大。

總之，德《企業(yè)監(jiān)督法》將企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)督管理納入法律范疇，有助于強(qiáng)化企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)的風(fēng)險(xiǎn)控制義務(wù)、監(jiān)事會的監(jiān)督責(zé)任和會計(jì)師的審核職責(zé)，有效加強(qiáng)各參與方的風(fēng)險(xiǎn)意識，使所有危及企業(yè)生存現(xiàn)狀以及可能對財(cái)產(chǎn)、收益和財(cái)務(wù)狀況產(chǎn)生嚴(yán)重后果的風(fēng)險(xiǎn)得到及早發(fā)現(xiàn)和排除，切實(shí)保護(hù)企業(yè)自身和投資者的利益。