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一、伊朗外商投資法律制度的相關(guān)背景情況

1979年伊斯蘭革命勝利后，伊朗確立政教合一的政體，經(jīng)濟領(lǐng)域曾一度掀起國有化的浪潮，禁止任何外資參與伊朗經(jīng)濟。兩伊戰(zhàn)爭結(jié)束后，隨著國內(nèi)上下逐漸對私有化和吸引外資達成共識，伊朗開始重構(gòu)本國的外商投資法律體系。 目前，伊朗外商投資法律體系的輪廓可大致歸納為：以伊朗《民法典》和《商法典》為基礎(chǔ)，以《鼓勵和保護外國投資法（2002）》及其《實施細則》為核心，以相關(guān)涉外勞務(wù)、稅務(wù)等法律規(guī)則為配套，以多雙邊法律條約協(xié)定為拓展，具有伊斯蘭宗教特色的外商投資法律制度體系。

雖然，伊朗外商投資法律制度的框架體系相對完整，但在具體法律規(guī)范和司法、執(zhí)法實踐中仍存在許多不合理因素。這些因素不僅損害了外商投資者在伊合法投資的正當權(quán)益，也羈絆了伊朗加快吸引外資和邁入國際主流經(jīng)濟舞臺的腳步。

二、目前伊朗外商投資法制阻礙吸引外資的幾個因素

（一） 外籍人員在伊工作居留困難

人是生產(chǎn)投資活動中最重要的要素之一，保障人員流動便利是外資在東道國長期經(jīng)營的必備條件。伊朗因過度考慮保護本國就業(yè)市場，對外籍人員在伊長期居留和工作采取十分嚴格的限制措施。反映在法律制度中，伊朗《勞工法》第五章規(guī)定，外籍人員只有取得授權(quán)其入境工作的簽證及工作許可才能在伊朗工作。而外籍人員取得工作簽證及準證的法定條件是擁有伊朗公民不可替代的專業(yè)知識、技能或是向伊朗公民培訓(xùn)傳授專業(yè)技術(shù)。在伊工作準證的最長有效期為1年，且續(xù)期或更新都需經(jīng)過重新評估和審核。在伊超期居留將面臨每日50美元的高額罰款。此外，外籍人員在離境時還需辦理離境許可，相關(guān)手續(xù)費時費錢，給外籍人員流動造成諸多不便。

伊朗負責評估審核發(fā)放工作準證的機構(gòu)是“雇傭外國公民技術(shù)專家委員會”。該委員會的5名成員均由來自伊朗勞工部、政府計劃和預(yù)算部門及申請工作崗位所屬行業(yè)政府主管部門的官員組成。因此，評估的標準和通過率也必然受到政治因素考量和伊國內(nèi)就業(yè)形勢的影響。近年來，伊朗國內(nèi)失業(yè)率居高不下。據(jù)伊朗國家統(tǒng)計中心公布，伊歷1389年（2010年3月-2011年3月）伊國內(nèi)月平均失業(yè)率達13.5%。在此背景下，伊朗勞工部不僅收緊了新申請工作準證的發(fā)放數(shù)量，而且對已在伊投資長期經(jīng)營的外資企業(yè)申請外籍員工的工作準證續(xù)期百般刁難，不予延期。這些不僅為伊朗吸引新增外資制造障礙，而且對已在伊投資企業(yè)的正常經(jīng)營造成嚴重干擾。

（二）外資準入的法律規(guī)則分散且不透明

目前，伊朗還沒有出臺一部類似《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的外資準入指南性質(zhì)的政策文件。《伊朗鼓勵和保護外國投資法》第三條規(guī)定，外資可直接進入對私營企業(yè)開放的領(lǐng)域，或以“國民參與（Civil Participation）”、“回購（Buy-Back）”和“建設(shè)、經(jīng)營、轉(zhuǎn)讓（BOT）”方式投放到所有行業(yè)。根據(jù)上述規(guī)定，在伊朗國內(nèi)對私營企業(yè)開放的所有領(lǐng)域，外資應(yīng)該都可以合資、合作或獨資方式經(jīng)營；在油氣、大型礦山等國有壟斷經(jīng)營領(lǐng)域，外資僅允許以“回購”等特定形式進入。實踐中，伊朗國內(nèi)許多單行法規(guī)進一步規(guī)定了外資準入某一特定產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域的門檻或限制條件。例如，《伊朗采礦法案》及其《實施細則》中要求，外資參與私有礦山開發(fā)持股比例和擁有礦權(quán)也不得超過49%，在勘探、開采、銷售、出口各環(huán)節(jié)都要取得伊朗工礦部頒發(fā)的許可證。此外，伊朗政府內(nèi)閣會議決議、各地方政府出臺的管理文件中都有一些對外資準入或本地化經(jīng)營的限制條件。

上述具有法律效力的各層級規(guī)范相對分散，有些規(guī)范性文件不透明，地方產(chǎn)業(yè)政策“朝令夕改”很不穩(wěn)定，由此使得外國投資者在進入伊朗某一產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域時戰(zhàn)戰(zhàn)兢兢，應(yīng)對各類不可預(yù)見法律風險的成本也隨之增加。　　

（三）外資運營的相關(guān)法律保障不健全

《伊朗鼓勵和保護外國投資法》及其《實施細則》中規(guī)定了外國投資者與伊朗國內(nèi)投資者享有同等待遇的“一般國民待遇原則”。但實踐中，因缺乏統(tǒng)一完善的配套實施規(guī)定，使得外資企業(yè)本應(yīng)享有的許多正當權(quán)益得不到保障。例如，伊朗稅務(wù)部門統(tǒng)一適用《伊朗直接稅法》對外資企業(yè)中的伊朗籍與外籍員工征收所得稅。但在核定稅基時，伊朗稅務(wù)官通常將外籍普通管理人員的月收入核定到3000-4000美元并適用差別稅率，使得同類工種外籍員工的稅負大大高于伊朗籍員工。在雇員本地化限制方面，伊朗勞工部門要求外資企業(yè)雇傭外籍員工與本地員工的比例高達到1：6，且要為本地員工繳納各類社會保險。這些都給外資企業(yè)在伊朗長期經(jīng)營增加了不合理負擔。

此外，在水、電、氣等公共資源服務(wù)方面，伊朗國內(nèi)的《電力法》、《供水保障條例》等公共服務(wù)保障法律體系不健全，許多地區(qū)難以做到“供應(yīng)穩(wěn)定、價格合理、監(jiān)管到位”。這些特別是對生產(chǎn)型外資企業(yè)的正常經(jīng)營帶來很大風險。在市場競爭法方面，伊朗國內(nèi)市場尚無較成熟的《反不正當競爭法》、《反壟斷法》等規(guī)制。長遠看來，外資企業(yè)在伊長期經(jīng)營勢必會遭遇此類法律問題。

三、減少和規(guī)避外資在伊經(jīng)營法律風險的幾個途徑

（一）簽訂對伊雙邊投資保護協(xié)定，以政府信用加強保障

目前，伊朗還不是WTO成員國，其參加的伊斯蘭經(jīng)濟合作組織（ECO）等地區(qū)性經(jīng)濟組織的影響力和覆蓋范圍十分有限，因此對伊開展投資合作仍以政府間雙邊投資保護協(xié)定作為基本法律保障。在此基礎(chǔ)上，雙方還可針對雙邊投資發(fā)展出現(xiàn)的新情況、新問題對協(xié)定中的某些重點領(lǐng)域或未涵蓋的問題簽訂補充協(xié)定。伊朗政府對外簽訂的投資協(xié)定及其補充協(xié)定，經(jīng)伊朗議會批準后，在伊朗國內(nèi)具有法律效力。

簽訂政府間雙邊投資協(xié)定的重大意義之一在于將兩國雙邊投資的重大事宜納入“國際條約法”及一般國際強行法規(guī)則的約束之下。同時，在協(xié)定中應(yīng)特別強調(diào)“一方締約國應(yīng)保證遵守其對另一方締約國投資者在其本國境內(nèi)投資所作出的相關(guān)承諾”。這樣可以通過政府信譽和國際法規(guī)則加強對投資者正當權(quán)益的保護。2000年，我國與伊朗簽訂了《關(guān)于相互促進和保護投資的協(xié)定》，其中明確了中伊相互促進和保護投資的若干重要規(guī)則，并對東道國政府履行對對方投資者的承諾作了特別強調(diào)。

（二）訂立完善的合同文本，尋求合約法和商法的保護

針對某一具體投資項目而言，恐怕沒有比訂立一份完善細致的合約更好的法律保護手段。鑒于伊朗外商投資法律制度的特殊性和不完善性，在伊大型油氣、礦產(chǎn)項目的合作模式要采取“回購”等伊朗法定的特殊商業(yè)模式，因此在合作協(xié)議中有必要結(jié)合項目的具體情況對合作的相關(guān)細節(jié)作出全面、細致、清晰的約定。合作協(xié)議重點應(yīng)針對項目商業(yè)模式的流程、技術(shù)標準、人員派遣、管理權(quán)分配、工作簽證和準證辦理、項目融資和支付方式、本地化經(jīng)營的限制條件、不可抗力的免責情況、爭議解決方式等作出周密安排。

依合約法規(guī)則，合同約定的條款與強行法沖突時無效。因此，在擬定相關(guān)合同條款時仍需要仔細研究伊朗國內(nèi)的相關(guān)投資法規(guī)則。在伊朗國內(nèi)強行法沒有規(guī)定或是規(guī)定抽象、籠統(tǒng)、模糊的領(lǐng)域，制定詳細周密的合同條款就凸顯出重大價值。通過合同條款對合作雙方的權(quán)利義務(wù)作出明確約定，可以大大減少不確定性和不可預(yù)見性帶來的風險。鑒于一般交易行為規(guī)則的統(tǒng)一性，世界各國的合約法精神和規(guī)則相對具有趨同性。上世紀中期，伊朗制定《民法典》、《商法典》時許多制度借鑒或沿襲《法國民法典》和《法國商法典》的內(nèi)容，規(guī)則相對完善且富有理性精神。簽訂詳細明確的合作協(xié)議，在伊可獲得相對充分的法律保障。

（三）參照判例與國際慣例，尋求對等保護和最惠國待遇

因在伊投資發(fā)生糾紛起訴到當?shù)胤ㄔ夯蜻M行仲裁，法官或仲裁員雖然通常只依據(jù)伊朗現(xiàn)行相關(guān)法律規(guī)則進行裁判，但是參照伊朗國內(nèi)以往的判例或國際慣例，對保護外國投資者正當權(quán)益亦具有重要意義。

首先，當事人（或律師）應(yīng)搜集并向伊朗法院或仲裁庭提供先前處理類似問題的判例。這些判例雖不能作為法律規(guī)則適用，卻可以引導(dǎo)法官/仲裁員的判案思路，最終增加案件處理結(jié)果的可預(yù)見性。其次，參照對其他外國投資者的同類問題的處理做法，尋求最惠國待遇。遺憾的是，伊朗國內(nèi)法中沒有明確規(guī)定最惠國待遇原則，但若在對伊雙邊投資協(xié)定中議定，則可以適用。根據(jù)最惠國待遇原則，締約國的投資者在伊朗可享受不低于任何其他外國投資者的待遇。《中國與伊朗關(guān)于相互促進和保護投資協(xié)定》第四條中，中伊雙方就明確了相互給予對方最惠國待遇的原則和條件。再次，在伊朗國內(nèi)法規(guī)定不明確或沒有規(guī)定的情況下，外國投資者如能提供其母國的相關(guān)法律規(guī)則或判例，根據(jù)國際司法對等原則，伊朗法院/仲裁庭也會考慮參照上述法律或判例，對伊朗的相關(guān)法律原則進行合理解釋后適用于此類案件。最后，參照有關(guān)國際商事慣例是各國普遍通行的做法。例如，現(xiàn)行國際商會發(fā)布的《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（UCP 600）、《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》（INCOTERMS 2010）年等國際商事慣例，在伊朗也是同樣被納入法律規(guī)則而適用的。筆者個人以為，WTO項下的貿(mào)易和投資規(guī)則，對伊朗也可視為是國際慣例。近期，伊朗商業(yè)部長對外表示，伊朗從2011年初開始申請加入WTO并且之前已做了大量準備。受國際對伊經(jīng)濟制裁等因素影響，雖然伊朗入世前景并不被看好，但此表明伊朗有意參與國際統(tǒng)一市場規(guī)則的態(tài)度趨向和現(xiàn)實需求。在國際通行商業(yè)規(guī)則和慣例與伊朗國內(nèi)法律規(guī)范不相沖突或伊朗國內(nèi)法沒有相關(guān)規(guī)定的情形下，伊朗法院/仲裁庭同樣可以參考借鑒此類國際通行商業(yè)規(guī)則和慣例，對外國投資者在伊正當權(quán)益給予法律保護。

五、結(jié)語

一國外商投資法律制度是否科學(xué)、完善、開放是評判其吸引外商投資軟環(huán)境優(yōu)劣的最重要指標。世界銀行最新發(fā)布的《2011全球營商環(huán)境評估報告》中，伊朗在183個經(jīng)濟體中排名第129位。這其實也是對伊朗外商投資法律環(huán)境評價的一個注腳。據(jù)伊官方公布，“五五”（2010年3月-2015年3月）發(fā)展計劃期間，伊朗要吸引3000億至4000億美元外資才能完成既定發(fā)展目標。當前，在伊朗外部國際環(huán)境短期難有改觀的形勢下，努力改善國內(nèi)外商投資法律環(huán)境已成為伊朗政府加快發(fā)展經(jīng)濟必須直面的一項重大課題。

（撰寫：馬戰(zhàn)軍 )